2017-05-03
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根據(jù)工商的要求，吸收合并后的新公司注冊資本應(yīng)當(dāng)為吸收方與被吸收方注冊資本之和。實(shí)踐中確實(shí)存在按照這種方式來操作的案例。但是，有人提出，在被吸收方目前公司凈資產(chǎn)已低于公司注冊資本的情況下，如果按照雙方注冊資本簡單相加的方式處理的話，會損害吸收方（擬上市公司）的利益，存在增資不實(shí)的嫌疑。如何確定公司吸收合并時的注冊資本？
一、我國法律對吸收合并的相關(guān)規(guī)定
經(jīng)查詢我國相關(guān)法律法規(guī)，關(guān)于吸收吸收合并我國法律有以下相關(guān)規(guī)定：
《民法通則》第四十四條規(guī)定，......企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。
《公司法》規(guī)定：
第一百七十三條 公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。
一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
第一百七十四條
公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
第一百七十五條
公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
可以說，在我國法律層面沒有對吸收合并時注冊資本的確定進(jìn)行明確規(guī)定的情況下，上述兩種方式的處理均不違反我國法律的規(guī)定。
《公司注冊資本登記管理規(guī)定》
第二、三、四條
規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司的實(shí)收資本是全體股東或者發(fā)起人實(shí)際交付并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記的出資額或者股本總額。公司登記機(jī)關(guān)依據(jù)法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定登記公司的注冊資本及實(shí)收資本，對符合規(guī)定的，予以登記；對不符合規(guī)定的，不予登記。
《獨(dú)立審計(jì)實(shí)務(wù)公告第１號－－驗(yàn)資》第二條規(guī)定，本公告所稱驗(yàn)資，是指注冊會計(jì)師依法接受委托，按照本公告的要求，對被審驗(yàn)單位的實(shí)收資本（股本）及其相關(guān)的資產(chǎn)、負(fù)債的真實(shí)性、合法性進(jìn)行的審驗(yàn)。
本人認(rèn)為，判斷合并各方的出資是否到位應(yīng)以各方成立合并前的出資情況進(jìn)行判斷，在合并前各方主體均已有效足額出資并經(jīng)驗(yàn)資證明文件確認(rèn)依法登記的情況下，不存在合并各方出資不實(shí)的問題，合并時將合并各方的注冊資本簡單相加構(gòu)成合并后企業(yè)的注冊資本如實(shí)反映了各主體前期的出資情況。驗(yàn)資報(bào)告或證明文件是工商登記部門認(rèn)定出資人出資情況的法定依據(jù)，不構(gòu)成因被吸收方每股凈資產(chǎn)低而出資不實(shí)。
獨(dú)立審計(jì)實(shí)務(wù)公告第1號——驗(yàn)資》和《中國注冊會計(jì)師執(zhí)業(yè)規(guī)范指南第3號——驗(yàn)資（試行）》的要求，在驗(yàn)資報(bào)告的說明段中說明被審驗(yàn)單位由于嚴(yán)重虧損而導(dǎo)致增資前的凈資產(chǎn)小于注冊資本這一事實(shí)。公司凈資產(chǎn)出現(xiàn)巨額赤字股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)但公司的注冊資本金額不變時，工商行政管理部門在辦理變更登記時，不要求提交驗(yàn)資報(bào)告。
公司簡單股本相加吸收合并每股凈資產(chǎn)較低的公司可能涉及到的權(quán)益人有各方債權(quán)人、吸收方股東。
根據(jù)我國《民法通則》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定，吸收合并后合并各方的債權(quán)與債務(wù)均由變更后的法人承擔(dān)的規(guī)定，參加吸收合并各方注冊資本的簡單相加，其不同的財(cái)務(wù)狀況會對不同的主體權(quán)益產(chǎn)生不同的影響。
（1）對吸收各方債權(quán)人的權(quán)益無實(shí)質(zhì)負(fù)面影響。
簡單地進(jìn)行商業(yè)判斷，被吸收方的債權(quán)人因被吸收方資產(chǎn)質(zhì)量較差、原償債能力較低（低于吸收方），其債權(quán)實(shí)現(xiàn)在一定程度上得到了增強(qiáng)。吸收方
吸收合并資產(chǎn)質(zhì)量較差的主體，給吸收方可能帶來的直接影響是其償債負(fù)擔(dān)的增加和償債能力的降低，一定程度上會影響其原債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)。但是，該等吸收合并對債權(quán)人的實(shí)際權(quán)利并無實(shí)質(zhì)影響。依據(jù)我國公司法，
公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。也就是說，依據(jù)我國法律，吸收方債權(quán)人可通過要求清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)自身債權(quán)。所以對吸收方的債權(quán)人權(quán)益也無實(shí)質(zhì)影響。
（2）吸收方股東權(quán)益會一定程度上降低。
在通過注冊資本簡單相加吸收合并資產(chǎn)質(zhì)量較差的主體（不如吸收方）的情況下，一個直接影響就是合并后每股凈資產(chǎn)、紅利降低。
一般而言，基于單純的直接經(jīng)濟(jì)利益作出的商業(yè)判斷的話，一個資產(chǎn)質(zhì)量較好的公司是不會通過注冊資本簡單相加吸收合并另一個公司的。多數(shù)是另外有基于獲取被吸收方的無形資產(chǎn)、資源等長期價(jià)值分析作出的判斷。
廣東 
